24 March 20268 min de lecture
La discussion contractuelle a lieu au moment de bonne volonté maximale et d’attention minimale. Tout le monde a décidé, le candidat a hâte de commencer, et les clauses ressemblent à de la paperasse qui vous sépare du travail. C’est précisément pour cela que les clauses qui décident de la façon dont tout cela se terminera sont survolées.
Vous n’aurez jamais autant de poids qu’avant la signature, et les cinq points ci-dessous sont peu coûteux à convenir maintenant et chers à négocier plus tard. Rien de tout cela n’est un conseil juridique, et tout élément important devrait être relu par un avocat de votre juridiction ; l’objet ici est de savoir ce que vous devez faire examiner par votre avocat.
La cession de propriété intellectuelle, sur toute la chaîne
La clause qu’il vous faut dit que tout ce qui est créé pour vous vous appartient, dès la création, et que le prestataire a obtenu la même cession de chaque personne et de chaque sous-traitant qui touche au travail. C’est cette seconde moitié qui manque systématiquement.
Un prestataire dont les ingénieurs sont des indépendants plutôt que des salariés a besoin d’une chaîne de cession de droits venant de chacun d’eux, et si cette chaîne comporte une faille, votre propriété en comporte une aussi. Demandez directement sous quel statut ses collaborateurs interviennent et si leurs contrats cèdent au prestataire les productions réalisées. C’est une question normale, et la réponse arrive vite chez quiconque se l’est déjà vu poser.
Pendant que vous y êtes, réglez les points ennuyeux qui vont avec : la propriété du dépôt est dans votre organisation dès le premier jour plutôt que transférée ensuite, et les comptes, l’infrastructure et les noms de domaine sont enregistrés à votre nom plutôt qu’à celui d’un collaborateur serviable qui finira par partir.
Traitement des données, si des données personnelles sont concernées
Si les collaborateurs du prestataire verront des données personnelles de vos utilisateurs ou de vos salariés, et en pratique ce sera le cas de toute personne touchant une base de production ou une boîte de support, alors, en tant que responsable de traitement au sens du RGPD, il vous faut un accord de traitement des données avec eux en qualité de sous-traitants. Il doit nommer les catégories de données, les finalités, les mesures de sécurité, les règles relatives aux sous-traitants ultérieurs, et le sort des données à la fin de la mission.
Lorsque le travail a lieu hors de l’EEE ou du Royaume-Uni, les transferts ont besoin d’une base légale, couramment les clauses contractuelles types assorties d’une analyse du pays de destination, et votre prestataire devrait pouvoir vous remettre sa version sans délai d’improvisation. Demandez séparément où les données se trouveront réellement : quelle région cloud héberge les environnements de travail, et si quoi que ce soit est copié sur des machines locales.
Il existe une alternative pratique qu’il vaut la peine de soulever tôt : une grande partie de tout cela devient plus simple quand l’équipe externe travaille uniquement dans vos systèmes, sur vos comptes, avec des accès que vous accordez et révoquez. Cela demande davantage de mise en place au départ et considérablement moins à démêler à la fin.
Le préavis, et à quoi il sert vraiment
On présente généralement les préavis comme un moyen de protéger le chiffre d’affaires du prestataire, ce qu’ils sont, mais la durée souhaitable dépend de ce que vous achetez. Pour un seul ingénieur en régie, trente jours est normalement raisonnable des deux côtés. Pour une équipe qui assure la livraison, un préavis plus long n’est pas un piège : c’est le temps qu’il vous faut pour recruter ou reconstruire, et un prestataire qui propose de partir en une semaine ne vous rend pas service.
Ce qui compte plus que la durée, c’est la symétrie et la clarté. Le préavis doit jouer dans les deux sens, aux mêmes conditions, et le contrat doit dire clairement ce qui se passe pendant : que le travail continue, que la passation est incluse plutôt que facturable, et que les accès sont maintenus jusqu’à la date de fin convenue.
Remplacement et continuité
Les gens partent. La question est de savoir si c’est votre problème ou celui du prestataire. Faites écrire quatre choses.
- Que les personnes nommées le soient effectivement, et ne puissent pas être remplacées sans votre accord
- La rapidité avec laquelle un remplaçant est proposé, et le fait que vous le rencontriez dans les mêmes conditions que la personne d’origine
- Que la période de montée en charge d’un remplaçant ne soit pas facturée plein tarif, ou fasse l’objet d’un avoir selon des modalités convenues
- Que le transfert de connaissances entre la personne qui part et celle qui arrive soit inclus, avec un recouvrement lorsque le préavis le permet
C’est sur le troisième point que les prestataires résistent, et la négociation est instructive. Un prestataire confiant dans sa continuité trouvera une formulation. Un prestataire qui insiste pour que toute montée en charge soit intégralement facturable vous dit qui porte le risque de sa propre attrition.
Une période d’essai équitable des deux côtés
Les essais sont raisonnables et les deux parties y gagnent, mais un essai qui ne protège que vous est une clause de mauvaise foi, et les bons prestataires la refusent. Un essai équitable a quatre propriétés : il est payé au tarif normal, il est borné dans le temps et annoncé, il donne lieu à une conclusion écrite, et chaque partie peut y mettre fin.
Faites-en un vrai travail assorti d’une définition du « terminé » plutôt qu’une période d’observation générale, et tenez une revue écrite à la fin portant sur ce qui a été livré, ce qui a gêné et ce qui change ensuite. Un essai sans revue n’est qu’un droit de résiliation anticipée, et il produit une décision prise au ressenti lors d’une réunion programmée trop tard pour corriger quoi que ce soit.
Deux semaines sont généralement trop courtes pour juger quiconque a dû apprendre votre base de code. Quatre à six semaines sont plus honnêtes, et l’attente de montée en charge doit être énoncée à l’avance pour que personne ne s’étonne que la première semaine ait produit des questions plutôt que des commits.
Tarifs, heures supplémentaires et ce qui change
Réglez la façon dont les tarifs évoluent dans le temps : y a-t-il une révision annuelle, qu’est-ce qui la déclenche, et de quel préavis disposez-vous. Réglez ce qui compte comme facturable, en particulier les réunions, les astreintes et les déplacements. Et si vous prévoyez du travail hors heures ouvrées, convenez de son traitement avant le premier incident plutôt que pendant, car cette conversation est bien plus pénible quand quelqu’un est fatigué et que quelque chose est cassé.
Aucune de ces questions n’est un piège. Ce sont simplement celles auxquelles répond celui qui est le mieux préparé, et la réunion où vous les posez toutes d’un coup est plus courte que les six réunions où elles surgissent une à une.
Ce qu’il faut vraiment faire lire à un avocat
Vous n’avez pas besoin d’un avocat sur tout le contrat pour une mission modeste. Vous en avez besoin sur la cession de propriété intellectuelle et la chaîne qui la sous-tend, sur l’accord de traitement des données et le mécanisme de transfert, sur les plafonds de responsabilité et d’indemnisation, et sur le droit applicable et la juridiction compétente.
C’est une relecture courte et peu coûteuse. Si elle vaut la peine, c’est que ce sont exactement les clauses que personne ne regarde jusqu’au moment où elles comptent, un moment où tout le monde a cessé d’être aimable et où le document est la seule chose qui reste.